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扎緊藩籬 破解取證難題——“取證難”的難點分析與對策

2018-11-08 18:15:55 15选5预测号 閱讀


2018年8月27日,《中國醫藥報》刊登中兆律所張麗穎律師撰寫的《扎緊藩籬破解取證難題“取證難”的難點分析與對策》一文,該文是網絡違法行為的證據固定及效力探討系列文章之一。文章從食品藥品網絡違法行為與傳統食品藥品違法行為調查取證的對此出發,總結了網絡違法行為的突出特點和取證難的多重原因,解讀了食藥網絡違法相關法律法規的規定,并針對取證中的現實問題提出了建議。 

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食品藥品網絡違法行為查處“取證難”的現狀與對策

近年來,由于網絡交易的便利性,食品藥品通過網絡銷售情況越來越普遍,網上銷售的食品從主食、零食到生鮮、水果,范圍逐漸擴大,網上銷售的藥品從保健品到一些非處方藥品,甚至逐漸延伸到一些處方藥品。

由于網絡食品藥品銷售過程大都在互聯網上進行,產品質量不合格、夸大食品藥品的治療保健作用、外賣平臺食品質量不合格、網購假藥劣藥、廣告宣傳不實等違法事件時常發生。因購物過程虛擬化、網絡化,商品流通渠道多,涉及的人員及地域廣泛,相關違法行為取證問題,這成為食品藥品網絡違法行為查處的難題之一。

違法行為復雜多變,取證難題日漸凸顯

與傳統食品藥品違法行為相比,食品藥品網絡違法行為調查取證更為復雜,主要體現在以下幾個方面:

一是網絡環境復雜。目前食品藥品網絡銷售多為第三方提供銷售平臺或自行建立網站,同一生產商可能通過多個平臺進行銷售,或通過微信、微博等網絡聊天工具銷售,而這些平臺又依賴于不同的網絡服務提供商以不同的技術方法建立,網絡環境較為復雜。

二是流通渠道多。食品藥品的線下流通可能通過郵寄、找人代送、貨點自取等多種方式,不同渠道傳輸的產品可能相同,也可能不相同或者為不同批次。另外,因代購、代售等情況的普遍存在,許多名義上的消費者實際是代別人購買、名義上的銷售者實際并不具備銷售食品藥品的資格?;褂脅環ǚ腫右隕笠的誆吭憊さ繞旌畔劾叢床幻韉氖稱芬┢?。

三是牽涉人員多、涉及地域廣。在食品藥品網絡銷售簡捷的外表下,產品的實際流通、交易往往涉及多層生產商、中間銷售商、備貨倉庫、寄送人員及其他人員,產品可能經過多道流通手續,從生產地轉移到倉庫,再轉移到快遞公司的各收貨點、中轉站,再到生產者手中,地域范圍較廣。

在以上各因素作用下,不法分子利用線上與線下分離的特點開展違法活動,違法行為發生在多個層面上:如假冒已獲取生產許可的企業進行網絡銷售、通過第三方平臺銷售不在生產許可范圍內的食品藥品、以聊天工具建立銷售渠道繞過第三方平臺的監管違法銷售食品藥品、通過網絡購買其他企業將要到期的食品藥品違法代銷等。對其查處,必然涉及網頁、音頻、視頻、交易記錄、交易數據等電子證據,這些證據特有屬性決定了它很容易被刪改或者損壞,而我國目前對電子證據概念、性質、證明力、提取和固定方法及程序的法律規定不夠完備,導致查找和確認相關證據資料時面臨困難。

聚焦食藥網絡違法,相關法規不斷完善

為解決上述問題,適應新形勢下食品藥品網絡違法行為查處的需要,2016年10月1日,《網絡食品安全違法行為查處辦法》正式施行,在取證方面補充完善了以下內容:一是明確了網絡食品交易第三方平臺提供者和入網食品生產經營者對網絡食品安全信息的真實性負責,按照食品藥品監督管理部門的要求具有提供網絡食品交易相關數據和信息等信息保障義務。二是明確了第三方平臺提供者建立入網食品生產經營者審查登記、食品安全自查、食品安全違法行為制止及報告、嚴重違法行為平臺服務停止、食品安全投訴舉報處理等制度的義務。三是明確了縣級以上地方食品藥品監督管理部門對網絡食品安全違法行為進行調查處理時,可以經過以下方法調查取證:

(一)進入當事人網絡食品交易場所實施現場檢查;

(二)對網絡交易的食品進行抽樣檢驗;

(三)詢問有關當事人,調查其從事網絡食品交易行為的相關情況;

(四)查閱、復制當事人的交易數據、合同、票據、賬簿以及其他相關資料;

(五)調取網絡交易的技術監測、記錄資料;

(六)法律、法規規定可以采取的其他措施。

2018年2月9日,《藥品網絡銷售監督管理辦法》向社會公開征求意見,該辦法確定了線上線下一致,厘清責任、社會共治,技術支撐、以網管網,鼓勵“網訂店取、網訂店送”,堅持風險管控、問題導向等原則,以完善藥品網絡銷售的監督管理。

以上規定的出臺,表明國家對食品藥品網絡違法行為關注度進一步提高,這些法規和辦法對監管責任分擔,取證原則、流程進行了基礎性規定,提出了一些調取交易數據、通過購買相關商品進行抽樣檢驗等取證方法,在一定程度上為該類違法行為的查處、取證提供了指導,但是對在取證過程中的證據固定、提取方式以及刪除數據的恢復等問題未做明確規定,仍不能完全滿足該類違法行為取證過程的實際需要。

三個難題仍然突出,取證難題仍然存在

在食品藥品網絡違法行為查處的實踐中,尚存在以下難題:

一是取證面臨技術難題。因不同網站或通訊工具的網絡服務提供商技術水平不一、采用的技術手段不同,數據格式多樣,涉及數據存儲、備份、恢復以及解碼、提取等多個方面,獲取相關的證據及分析形成結論的過程需要聯系各個網絡服務提供商、通過多種不同的技術手段進行,而對于流通的食品藥品實體進行取證又涉及到多類人員、多個地域,因此獲取證據難度較高。

二是證據與被調查主體對應難。因涉案的食品藥品銷售、流通渠道多,流通過程涉及生產商、運送商、消費者多個主體,取證不僅要針對產品本身,還要針對流通中是否有調換、延期等問題,增加了取證的復雜程度。

三是證據的效力有待商榷。在復雜的分析技術、多種渠道的證據來源、多個被調查主體幾種因素共同作用下,獲取證據采用的調查方法、使用的技術手段、調查的時間結點對證據的權威性、時效性、真實性影響較大,取證者要保證證據的證明效力較為困難,而效力不足的證據,往往需要重復取證,耗費大量人力物力。

問題導向精準施策,扎緊藩蘺破解難題

針對以上問題,為解決目前食品藥品網絡違法行為的取證難問題,提出以下幾點建議:

一是提高第三方平臺及入網食品生產經營者準入標準。對數據存儲、恢復、提取能力進行嚴格要求,并對數據存儲、傳輸格式按照統一標準進行要求,不具備相關技術條件或不符合數據格式標準的平臺不得從事實際經營。進一步規范食品藥品網絡買賣主體實名制問題,要求銷售平臺在銷售記錄中對生產者、銷售者、選取的寄送者及購買者的身份信息逐一核驗并完整記錄,采用人臉認證等身份認證手段加強購買者是否為本人的校驗,記錄留存時間不得短于符合食品藥品違法行為查處取證期間。

二是充分運用電子信息網絡技術加強管理和固定證據。建立食品藥品網售平臺大數據庫,對食品藥品經營企業網售平臺逐店建檔,實現對其資質、產品質量、售后服務進行數據歸集、監測跟蹤,對相關數據進行一定的分析、過濾并建立索引。建立食品藥品網絡交易關鍵證據抓取、留存平臺,運用電子設備取證,實現電子數據的搜集獲取、電子數據證據固定、損毀電子數據的修補和恢復等,以保證在違法行為查處中發現證據及時固定、刪除證據及時恢復原狀。

三是完善電子證據相關立法、建立專業鑒定機構。在立法層面對有關食品藥品網絡行為電子證據的概念、性質、分類、形式、效力予以明確,使電子證據在違法行為查處中的提取、固定以及效力認定有法可依。同時建立專業的網絡取證鑒定機構和市場準入制度,提高網絡取證主體資格的嚴格性和專業權威性,減少網絡取證中的弄虛作假,提高證據證明力。

結語

食品藥品網絡違法行為取證難問題是互聯網+時代下行政司法水平不能適應發展需要的側面反映,互聯網+的到來,對立法、司法、執法、行政等各部門的社會管理能力提出了新要求,相關部門應提高對其認知,適應新時代管理、監督能力的需要,在各方面完善業務流程、提高業務能力,為互聯網+社會管理提供強有力的支撐、保障。

 


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